如何區分勞動關系與雇傭關系?

　　勞動關系與雇傭關系（指狹義的雇傭關系）的區分標準，傳統的做法主要是看用人單位和勞動者的主體資格，若用人單位具有營業執照或依法履行了登記、備案手續且勞動者并非童工，則雙方之間的勞動爭議屬于勞動關系，反之，則屬于雇傭關系。

　　新的《工傷保險條例》頒布后，這一做法受到了挑戰，因為該條例第六十三條擴大了用人單位和勞動者的外延，將非法的用工主體也納入了勞動爭議的范疇，因而，重新審視勞動關系與雇傭關系顯有必要。

　　依筆者對有關條文的學習和理解，竊以為區分勞動關系與雇傭關系可從以下幾個步驟著手：

　　第一步，看用人單位是否具有營業執照或依法履行了登記、備案手續。如果用人單位具有工商行政管理部門頒發的營業執照或者依法向有關部門履行了登記、備案手續，那末，基本上就排除了雇傭關系的存在，因為在雇傭關系中，用人單位的主體只能為自然人個人的雇主或自然人合伙的雇主。

　　另外，需要特別注意的是，根據《工傷保險條例》第六十三條之規定，如果用人單位依法被吊銷營業執照或者撤銷登記、備案的，其與勞動者發生的工傷等爭議仍屬于勞動關系的范疇，是不能作為雇傭關系處理的，法律上作出這樣的規定固有一定的道理，畢竟這有別于用人單位壓根兒沒有營業執照或者履行過登記、備案手續的情形，《工傷保險條例》將此比照合法的用工主體對待更有利于保護勞動者的合法權益。

　　第二步，看用人單位是否需要辦理營業執照或者履行登記、備案手續。這一命題的提出是建立在用人單位沒有營業執照或者沒有履行登記、備案手續的前提下。如果用人單位依法需要辦理營業執照或者依法需要履行登記、備案手續，而用人單位未予辦理或者履行，根據《工傷保險條例》第六十三條之規定，用人單位與勞動者之間所發生的工傷爭議等也屬于勞動關系的調整范圍。在以往的司法實踐中，這種情形都是按照雇傭關系處理的，但自2004年1月1日即《工傷保險條例》施行之日起，此類案件就應由當事人向勞動仲裁機構提起仲裁申請，換句話說，要遵循仲裁前置原則，不得直接訴諸法院。

　　現問題在于-如何評判用人單位依法需要辦理營業執照或者依法需要履行登記、備案手續？這恐怕是勞動仲裁機構和法院立案部門最難把握的一個問題。

　　對于營業執照問題……筆者認為，要取決于用人單位是否從事生產、經銷或者服務等經營活動，因為根據工商法規的有關規定，從事生產、經銷或者服務等經營活動的單位和個人，應當依法向工商行政管理部門申請登記注冊，領取營業執照后，方可從事經營活動。比如：林某（無營業執照）擁有數臺機器，并招用了李某等10余人為其生產鋼管，一日，李某做工時，不慎被沖床軋傷手指，為賠償問題，雙方發生爭議。本案中，由于林某所從事的是商品的生產經營活動，依法應當辦理營業執照，故林某雖無照經營，但與李某之間仍屬勞動關系而非雇傭關系。再比如：江某承包了一間低層店面的拆除工程，雇傭陳某等人拆除，報酬為每人每日50元，在第四天的施工過程中，陳某在腳手架上因站立不穩被摔傷，雙方為賠償數額起爭執。本案中，由于江某所承包的店面拆除工程并不屬于生產、經銷或服務等經營活動，毋須辦理營業執照，因而江某與陳某之間的法律性質應屬于雇傭關系。

　　對于登記、備案問題。筆者認為，這主要是針對各類民辦非企業單位而言。民辦非企業單位是一個較新的法律主體概念，根據《民辦非企業單位登記管理暫行條例》的規定，它是指企業事業單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產舉辦的，從事非營利性社會服務活動的社會組織。這類單位的社會服務領域很廣，主要分布在教育（www.xfhttp.com－雪風網絡xfhttp教育網）、科研、文化、衛生、

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