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上市公司參股券商：現(xiàn)存問題與法律對(duì)策
近年來，上市公司紛紛投資參股券商，且此股風(fēng)潮有愈演愈烈的傾向。目前，參股券商的上市公司已經(jīng)在證券市場(chǎng)形成一個(gè)板塊，如梅雁股份、新錦江、深圳機(jī)場(chǎng)、大眾出租、中青旅、雅戈?duì)枴⑵职l(fā)銀行、深發(fā)展、宏源信托、鞍山信托、陜國投等等紛紛宣布投資參股證券公司，數(shù)額從數(shù)百萬到數(shù)億元人民幣不等。鑒于上市公司與券商是證券市場(chǎng)兩個(gè)至關(guān)重要的主體，有著截然不同的地位和職能，發(fā)揮不同的作用，而由參股造成的兩者主體角色的部分融合必將對(duì)我國證券市場(chǎng)產(chǎn)生重大影響和引發(fā)出許多問題，為確保投資者的合法權(quán)益和我國證券市場(chǎng)的健康、有序發(fā)展，對(duì)參股而誘發(fā)或可能誘發(fā)的若干問題及其法律對(duì)策進(jìn)行研究就成為當(dāng)務(wù)之急了。一、上市公司參股券商中的現(xiàn)存問題
（一）、內(nèi)幕交易問題
上市公司參股券商滿足了券商增資擴(kuò)股的要求，券商增資擴(kuò)股的目的之一在于達(dá)到綜合類券商的要求。就綜合類證券公司而言，它一般在內(nèi)部既設(shè)有負(fù)責(zé)收集、分析、研究信息的部門，同時(shí)也設(shè)有負(fù)責(zé)咨詢、投資、經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)等部門。前者負(fù)責(zé)收集信息，后者利用信息，信息在各部門之間的流動(dòng)是廣泛存在的，因而也是極容易發(fā)生內(nèi)幕交易。目前上市公司向券商參股很多超過5％的股權(quán)或股份。如中遼國際持股遼寧華盛信托股份有限公司60％，青海百貨持股青海證券有限責(zé)任公司92.6％，魯銀投資持股齊魯信托投資公司55.385％、持股德州信托公司16.7％等。顯然這種大比例持股的地位必定能對(duì)券商的經(jīng)營管理決策產(chǎn)生重大的影響，上市公司可以利用其股東身份獲取券商所擁有的信息，這些信息當(dāng)中當(dāng)然會(huì)包含若干內(nèi)幕信息。然而現(xiàn)有管制內(nèi)幕交易的規(guī)定卻不足以涵蓋上述行為。
首先，《證券法》第六十八條第一款各項(xiàng)所列的內(nèi)幕信息人員不包括非上市公司券商的股東（其第二項(xiàng)明確為持有公司百分之五以上股份的股東，此公司從立法旨意上為上市的股份有限責(zé)任公司），尤其是券商為有限責(zé)任公司時(shí)，更無法歸入持有5％以上股份的股東的內(nèi)幕知情人員。
其次，參股券商的上市公司作為股東享有知情權(quán)，包括財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告查閱權(quán)、帳簿查閱權(quán)、檢查人選任請(qǐng)求權(quán)等。除此之外，上市公司更可通過其股東地位的影響力獲取券商的各種信息。但上述情況亦很難將之歸入“非法獲取內(nèi)幕信息的其他人”。這種情況畢竟與證券法上所稱的“泄露”在性質(zhì)上是截然不同的。
（二）、操縱市場(chǎng)問題
1、上市公司股東對(duì)券商承銷行為的操縱
在上市公司與券商兩者主體完全獨(dú)立的情況下，承銷股票的券商負(fù)有核查義務(wù)，要對(duì)招股說明書、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告有無虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏負(fù)連帶保證責(zé)任。券商為避免承擔(dān)連帶保證責(zé)任而受到損害，必然會(huì)兢兢業(yè)業(yè)地盡核查義務(wù)，起到對(duì)不合格上市公司的篩選作用，使之與上市公司之間形成監(jiān)督制衡機(jī)制，從而確保信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。而上市公司參股券商后，尤其在雙方相互參股的情況下，雙方的獨(dú)立地位發(fā)生了傾科，主體角色部分融合，監(jiān)督制衡機(jī)制被打破，一定程度上形成了利益共同體。券商在利益的驅(qū)動(dòng)下，會(huì)積極地在核查義務(wù)的灰色地帶盡最大努力為上市公司的包裝，甚至于放棄核查的責(zé)任，導(dǎo)致信息失真影響投資者的判斷。可見，上市公司參股券商造成了原有的監(jiān)督制衡機(jī)制部分失效，證券市場(chǎng)角色獨(dú)立構(gòu)架的功能無法發(fā)揮。
為防止券商憑借其股東地位在承銷過程中通過灰色邊緣地帶的走險(xiǎn)牟取不正當(dāng)利益，《證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)承銷股票業(yè)務(wù)管理辦法》第15條規(guī)定“當(dāng)券商持有企業(yè)7％以上股份或?yàn)榍?名股東之一，該券商 不得為該企業(yè)的主承銷商或副主承銷商”。但是相反，上市公司股東將股票承銷業(yè)務(wù)交給其參股的券商時(shí)，完全可以達(dá)到前述目的而又不屬于《
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