試論《證券法》在立法上存在的不足論文

《中華人民共和國證券法》已由中華人民共和國第九屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議于1998年12月29日通過，自1999年7月1日施行。《證券法》的頒布和施行，對于規范證券發行和交易行為，保護投資者的合法權益，維護社會主義市場經濟的發展，將起到重要的作用。毫無疑問，《證券法》的出臺，對證券市場長期健康有序發展有著十分重要的意義。但是仔細研究《證券法》條文和相關法規時，感到《證券法》存在著如下立法上的不足，存在著一些不易操作的情形： 　　

　　一、《證券法》與《股票發行與交易管理暫行條例》的相互關系問題 　　

　　1、《證券法》頒布前，證券行業適用的依據是國務院頒布的行政法規股票發行與交易管理暫行條例。《證券法》作為立法機關人大常委會頒布的法律，與國務院規定的行政法規《股票發行與交易管理暫行條例》不是同一法津體系層次，既非母法與子法的關系，又非普通法和特殊法的關系，二者如何銜接、配套，在立法中應予以明確。 　　

　　2、在《證券法》實施后，國務院有關部門是否應廢除，《股票發行與交易管理暫行條例》，因為從立法的體例和技術上來看，同是規范股票發行與交易的一部法律和行政法規，在同時具有法律效力的情況下，存在著互相抵觸的規定，這種情況在實踐中難以操作，如《證券法》和《股票發行與交易管理暫行條例》在對律師的處罰幅度上就不同。 　　

　　二、《證券法》與《公司法》的銜接不夠 　　

　　《公司法》第143條規定，股東持有的股份可以依法轉讓。第144條規定，股東轉讓其股份，必須在依法設立的證券交易所進行。而綜觀《證券法》，其僅是規定了流通股的交易，而大量的非流通股及其未上市的股份公司的股份轉讓問題仍未得到解決、要實現證券市場的資本優化配置的功能，必須解決公司股份的流通問題。 　　

　　三、關于《證券法》所涉及到的有關證券及其交易機構的外延問題 　　

　　l．《證券法》雖名為“證券法”，但實際只是規定了債券與股票二個證券品種，其對證券市場的覆蓋面不可避免地顯得窄了一些，對今后證券市場的發展缺少前瞻性。如未能規范國外證券法和實務中常見的我國外資股發行中已經涉及的概念和行為。如公募和私幕，二次發行等。對已有的投資基金，國債回購等未加規定，對今后隨著證券市場發展必然會產生的金融衍生工具，股指期權及資產的證券化等新的證券交易品種方面更未任何涉及，使得這部法律呈現出階段性的局限。

　　 　　2、《證券法》對證券交易市場的理解是局限于證券交易所，使證券市場被限于一個很小的證券交易所范圍。因而《證券法》不可能對柜臺交易、店頭市場等作出規定，而一個完善的證券市場應當包括各種交易手段與場所，當出現一些新的證券交易品種時可能會出現監管的真空，或者投機者會利用法律的漏洞來損壞證券市場。

　　3、《證券法》作為證券市場的基本法，對上市公司收購方面的規定仍然偏于原則和粗略，實際中仍有許多問題諸如股權變更與收購行為的界定、證券管理機關和交易所審核的標準、收購方的身份的限制等均未作出明確規定。同時，與上市公司收購密切相關并頻頻發生的其他重組模式，諸如國有股劃撥、授權經營、上市公司資產置換等也未在《證券法》中作出調整，因此，在實

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