合同法402

第四百零二條 受托人以自己的名義，在委托人的授權范圍內與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據證明該合同只約束受托人和第三人的除外。

【釋義】本條是對受托人以自己的名義和第三人訂立合同，第三人知道代理關系的，該合同直接約束委托人與第三人的規定。

委托合同產生代理關系。大陸法系有關代理的規定，一般是在民法總則中作出的，代理人以被代理人的名義從事活動，活動后果由被代理人承擔。委托合同產生行紀關系。屬于大陸法系的有的國家或者地區，一般在民法的債編中對行紀合同作出規定，行紀人接受委托后以自己的名義從事活動，活動的直接后果由行紀人承擔，并按照行紀合同解決行紀人與委托人之間的權利義務問題。

行紀合同的有關規定可以適用經濟貿易中的特殊情況，但不能適用受托人以自己的名義從事活動的所有情況。英美法系有關間接代理的規定，以及大陸法系有關商事代理的規定，都允許在一定的條件下，受托人以自己的名義從事的活動，其活動后果直接由委托人承擔。我國在對外開放過程中，因外貿經營權以及其他原因，也出現受托人以自己的名義從事貿易代理活動。根據代理制度的原理，適應經濟貿易中有關代理的不同要求，兼顧委托人、受托人以及第三人的合法權益，合同法借鑒國際貨物銷售代理公約等有關規定，對本條以及委托人的介入權、第三人的選擇權作出了規定。

依照本條的規定，在下列條件下，受托人以自己的名義與第三人訂立的合同，該合同不是直接約束受托人和第三人，而是直接約束委托人和第三人：第一，第三人清楚地知道受托人與委托人之間的代理關系，也就是說第三人知道受托人是委托人的代理人;第二，第三人是在訂立合同時就知道受托人與委托人之間的代理關系，如果是訂立合同的當時不知道，是事后知道，不適用本條的規定;第三，有確切證據證明該合同只約束受托人與第三人的，也不能適用本條的一般規定。這里講的有證據證明該合同只約束受托人與第三人的情形，比如，受托人與第三人約定該合同只約束第三人與受托人，不涉及其他人;有交易習慣表明該合同只約束受托人與第三人，如行紀合同;有證據證明如果委托人作為該合同的當事人，第三人就不會訂立該合同等。

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