年司法考試商法歷年真題解析—多項選擇題(23)

C.中方出資中的30萬美元為現金，由中方向銀行借貸，合作企業以設備提供擔保

D.合作企業頭5年的利潤分配，中外雙方各按50%的比例進行分配

答案：ABD

解析：據《中外合作經營企業法》第2條：“中外合作者舉辦合作企業，應當依照本法的規定，在合作企業合同中約定投資或者合作條件、收益或者產品的分配、風險和虧損的分擔、經營管理的方式和合作企業終止時財產的歸屬等事項。合作企業符合中國法律關于法人條件的規定的，依法取得中國法人資格。”《中外合作經營企業法實施細則》第17條：“合作各方應當依照有關法律、行政法規的規定和合作企業合同的約定，向合作企業投資或者提供合作條件。”第18條：“合作各方向合作企業的投資或者提供的合作條件可以是貨幣，也可以是實物 或者工業產權、專有技術、土地使用權等財產權利。中國合作者的投資或者提供的合作條件，屬于國有資產的，應當依照有關法律、行政法規的規定進行資產評估。在依法取得中國法人資格的合作企業中，外國合作者的投資一般不低于合作企業注冊資本的25%。在不具有法人資格的合作企業中，對合作各方向合作企業投資或者提供合作條件的具體要求，由對外貿易經濟合作部規定。”第19條：“合作各方應當以其自有的財產或者財產權利作為投資或者合作條件，對該投資或者合作條件不得設置抵押權或者其他形式的擔保。”中外合作經營企業是契約式合營企業，合作方的權利義務完全由合作合同約定。

58.一艘油輪在進入我國某海港時因受海浪影響而觸礁，部分原油泄漏，我國某救助公司立即對其進行了救助，將其安全拖帶到港口并防止了原油的進一步泄漏。關于此次海難救助，下列說法哪些是正確的?

A.救助報酬不得超過船舶和其他財產的獲救價值

B.獲救船舶的船舶所有人和船上所載原油的所有人應就救助報酬承擔連帶責任

C.救助費用可作為共同海損費用由利益各方分擔

D.有關救助報酬的請求權時效期間是2年，自救助作業終止之日起計算

答案：ACD

解析：根據《海商法》第180條，確定救助報酬，應當體現對救助作業的鼓勵，并綜合考慮下列各項因素：(一)船舶和其他財產的獲救的價值;(二)救助方在防止或者減少環境污染損害方面的技能和努力;(三)救助方的救助成效;(四)危險的性質和程度;(五)救助方在救助船舶、其他財產和人命方面的技能和努力;(六)救助方所用的時間、支出的費用和遭受的損失;(七)救助方或者救助設備所冒的責任風險和其他風險;(八)救助方提供救助服務的及時性;(九)用于救助作業的船舶和其他設備的可用性和使用情況;(十)救助設備的備用狀況、效能和設備的價值。救助報酬不得超過船舶和其他財產的獲救價值。第183條，救助報酬的金額，應當由獲救的船舶和其他財產的各所有人，按照船舶和其他各項財產各自的獲救價值占全部獲救價值的比例承擔。第262條，有關海難救助的請求權，時效期間為二年，自救助作業終止之日起計算。

59.張某于2000年3月成立一家個人獨資企業。同年5月，該企業與甲公司簽訂一份買賣合同，根據合同，該企業應于同年8月支付給甲公司貨款15萬元，后該企業一直未支付該款項。2001年1月該企業解散。2003年5月，甲公司起訴張某，要求張某償還上述15萬元債務。下列有關該案的表述哪些是錯誤的?

A.因該企業已經解散，甲公司的債權已經消滅

B.甲公司可以要求張某以其個人財產承擔15萬元的債務

C.甲公司請求張某償還債務已超過訴訟時效，其請求不能得到支持

D.甲公司請求張某償還債務的期限應于2003年1月屆滿

答案：ACD

解析：根據《個人獨資企業法》第2條：“本法所稱個人獨資企業，是指依照本法在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。”第28條：“個人獨資企業解散后，原投資人對個人獨資企業存續期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在五年內未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。”

60.甲公司因負債被申請破產，法院受理了破產申請。其后，相應的機關和當事人實施了以下行為，其中哪些是違法的?

A.乙法院委托拍賣行拍賣1年前查封的甲公司的土地

B.甲公司為維持生產經營向某公司支付10萬元貨款

C.稅務機關通知銀行直接從甲公司賬上扣繳稅款5萬元

D.甲公司以自己的債權抵銷了所欠某公司的債務8萬元

答案：AC 【按照現在法律規定，答案是ABCD】

解析：《企業破產法》第19條規定，人民法院受理破產申請后，有關債務人財產的保全措施應當解除，執行程序應當中止。故A的做法違法，當選。《企業破產法》第16條規定，人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。該法律并未規定任何例外情形，因此甲公司為維持生產經營向某公司支付10萬元貨款的行為違反了法律的規定，B當選。第113條規定，破產財產在優先清償破產費用和共益債務后，依照下列順序清償：(一)破產人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金;(二)破產人欠繳的除前項規定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款;(三)普通破產債權。由此，C的做法違法。第40條 債權人在破產申請受理前對債務人負有債務的，可以向管理人主張抵銷。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：(一)債務人的債務人在破產申請受理后取得他人對債務人的債權的;(二)債權人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人負擔債務的;但是，債權人因為法律規定或者有破產申請一年前所發生的原因而負擔債務的除外;(三)債務人的債務人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人取得債權的;但是，債務人的債務人因為法律規定或者有破產申請一年前所發生的原因而取得債權的除外。由此D項只是標明抵銷發生在法院受理破產申請后，無法判斷債權人對債務人的債務是否發生在破產申請受理之前，因此D錯誤，應入選。

61.兩年前，陳某以其6歲的兒子陳丹為被保險人投保了一份5年期的人壽保險，未指定受益人。今年8月，陳丹因病住院，由于醫院的醫療事故致使陳丹殘疾。按照保險法的規定，下列表述哪些是正確的?

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