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背景與困境：辯訴交易制度的宏觀考察
背景與困境：辯訴交易制度的宏觀考察-兼論中國引入辯訴交易制度的三重障礙
萬毅（以下簡稱“萬”）：自從二十世紀八十年代中期，中國啟動司法體制改革以來，對現行司法制度的各種改革建議，就成為了法律理論研究和實踐活動的中心話語。由于在法制現代化進程中，西方作為先行者積累了更多的經驗、教訓，建立起了一套已經證明行之有效的現代型司法制度框架，因此，努力向西方法治國家學習，借鑒、移植其先進的制度設計，就成為改造我國現行封閉、保守的司法制度的基本路徑。從最早借鑒英美當事人主義訴訟對抗制因素改造我國超職權主義庭審制度，一直到最近引進罪狀認否程序實行刑事普通程序簡易審，我們都可以發見這種通過制度移植改造本國法制環境的努力。但是，一種中心話語的出現，同時也可能形成一種“話語霸權”，一種剛性的知識體制。在這種知識體制中，某些知識或話語先驗地被認為是正確的、真理性的，而與之相悖的知識或話語系統則被定性為是錯誤的、異端的，并將受到這種知識體制的排斥甚至打壓，不同背景的知識系統之間缺乏對話、交流的渠道，從而妨礙到意見交流機制的形成。我國的司法體制改革現在就正在成為一種中心話語，一種知識體制，而制度移植就是其先行的主題詞。在這樣的知識體制下，似乎我國現行的所有司法制度都應當加以改造，而唯一正確的改革方式就是大量復制國外先進的制度設計。在這里，我并不是反對司法改革，也贊同對國外先進制度進行借鑒、移植。問題是，這種制度移植是不是不加選擇的、可以無條件或者說無成本地進行的，換句話說，國外先進的制度設計是不是一定適合中國，在國外運行良好的制度是不是在中國也一樣能運行良好。對此，我是持懷疑態度的，因為，從某種意義上說，制度本身是文化的產物。一項制度自有孕育其生長、發育的社會、文化環境，正是不同的社會、文化環境塑造了一項制度獨特的內在運作機理，并通過外部環境的預設積極支撐著該制度的運行。制度與社會、文化背景之間的這種高度相關性和互賴性，使得我們在進行制度移植時，必須謹慎，必須注意對制度內在機理和外在環境的斟酌、考量，否則就極有可能造成“南桔北枳”的異化效應或者說“排異”反應，嚴重的甚至可能導致“南轅北轍”。最近，基于提高司法效率的現實壓力，中國司法機關開始考慮在我國引進美國的“辯訴交易”制度。但是，對此，我始終存有一絲擔心，主要是顧慮到中美兩國在社會文化背景上的較大差異，可能影響到辯訴交易制度在中國現有法制環境下的有效運作。在此，希望通過與謝老師的對話，廓清一些認識。
謝佑平（以下簡稱“謝”）：的確，法律制度移植是一件復雜的系統工程，成功的法律制度移植必須充分考量制度本身的內在機理和運作的外在環境，不可貿然為之。從世界各國的經驗來看，成功的跨文化法律移植的范例并不多，倒是有諸多失敗的教訓引以為鑒。例如，大陸法國家的陪審制主要是向英國學習的產物，但是，由于陪審制在上千年的發展歷史上已經與英國獨特的人文、社會環境融合在了一起，從控辯雙方主導陪審團的選拔、組成，到庭審中陪審團審理事實而法官適用法律的權限劃分，都深深地烙上了分權、對抗等英美司法理念的印跡。制度可以照搬，但支撐制度運行的內在文化精神卻不能復制。因此，陪審制在大陸法國家的運行狀況一直不甚理想，幾經反復，現在可以說已經名存實亡。就辯訴交易制度而言，雖然只是一項技術性制度，但它仍然是以西方法治國家尤其是美國本土獨特的人文環境為背景的，一旦離開這一知識傳統和人文背景，辯訴交易制度的實施效果就難以得到保證。
一、因何而生：辯訴交易制度生成的內在機理
萬：能否具體談一談是哪些文化和社會傳統影響著辯訴交易制度的實施效果呢？
謝：這首先應當從辯訴交易制度生成的內在機理談起。從發生學的角度說，辯訴交易制度的產生不是偶然的，它實質上是為克服英美當事人訴訟過分對抗化的結構缺陷而出現的，這就決定了辯訴交易與對抗制訴訟之間的某種內生關系。辯訴交易，從語義上分析，指的就是一種“合同”，在采用辯訴交易的西方國家，它也被視為當事人（檢察官和被告人）之間訂立的一種待履行的“合同”，是被告人以權利進行交易的契約自由的一種體現。歷史地看，合同或者說契約之所以在人類社會中產生，是由于契約所代表的平等、自愿、互利、互約等觀念，能夠減少交換過
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